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3.嘉業(yè)股份公司，在上海證券交易所上市，股本總額8億元，凈資產6億元，2014.3.5董事會對以下幾種融資方案進行討論：

(1)發(fā)行優(yōu)先股方案。具體內容如下：a.公開發(fā)行優(yōu)先股3億股，籌資4億元;b.股息率暫定為6%，以后每年根據(jù)市場情況確定股息率;c.若每年有可分配稅后利潤的情況下，必須按約定的股息率向優(yōu)先股股東分配股息;d.未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息，差額部分不予累積;e.優(yōu)先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤分配。

(2)定向增發(fā)方案。具體內容如下：非公開發(fā)行普通股2億元，以證券投資基金管理的3只基金、7名自然人和一家境外戰(zhàn)略投資者為對象(境外戰(zhàn)略投資者將在發(fā)行結束后報國務院相關部門備案)，境外戰(zhàn)略投資者在發(fā)行結束之日起12個月不得轉讓。

(3)公司債券發(fā)行方案。具體內容如下，發(fā)行債券3億元，期限是5年，利率為5%，自核準之日起30個月內分3次發(fā)行完畢，首期發(fā)行額為1億元。

董事會對三種方案進行討論后，認為定向增發(fā)方案和公司債券方案有不符合規(guī)定的地方，且不符合公司的實際情況，所以決定采取優(yōu)先股發(fā)行方案，但對優(yōu)先股方案中部分不符合規(guī)定的地方進行了修改，股東大會通過后。經中國證監(jiān)會核準發(fā)行。

2014.8.25日，A公司發(fā)布公告。稱其已經持有嘉業(yè)股份公司5%的股份。并擬繼續(xù)增持。2014.9.10，A公司再次發(fā)布公告稱其又增持了嘉業(yè)公司5%的股份，但由于股價持續(xù)走高，未來12個月不再增持。經查，8.25，A持有5%的普通股：9.10持有7%的普通股和3%的優(yōu)先股。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問題。

(1)優(yōu)先股發(fā)行方案中，有哪些內容不符合規(guī)定?并說明理由。

(2)2014.3.5的定向增發(fā)中，發(fā)行對象數(shù)量是否符合規(guī)定?并說明理由。

(3)引入境外戰(zhàn)略投資者的審批程序和認購股份后限定轉讓時間是否符合規(guī)定?并分別說明理由。

(4)債券發(fā)行方案中，有哪些內容不符合規(guī)定?并說明理由。

(5)A公司于9.10發(fā)布公告的行為是否符合規(guī)定?并說明理由。

【參考答案】

(1)

①籌資金額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過公司普通股股份總數(shù)的50%，且籌資金額不得超過發(fā)行前凈資產的50%，已回購、轉換的優(yōu)先股不納入計算。本題中，凈資產為6億元，籌資4億元超過了50%。

②股息率約定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司公開發(fā)行優(yōu)先股的，應當在公司章程中規(guī)定采取固定股息率。

③約定差額部分不予累積不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行優(yōu)先股的，應當在公司章程中規(guī)定，未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息的差額部分應當累積到下一會計年度。

④優(yōu)先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤分配不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行優(yōu)先股的，應當在公司章程中規(guī)定，優(yōu)先股股東按照約定的股息率分配股息后，不再同普通股股東一起參加剩余利潤分配。

(2)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象不超過10名。其中證券投資基金管理公司以其管理的2只以上的基金認購的，視為1個發(fā)行對象。本題中，發(fā)行對象為9名。

(3)①引入境外戰(zhàn)略投資者的審批程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經國務院相關部門事先批準。(P212)

②認股股份后限制轉讓時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行對象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對象及其認購價格或者定價原則應當由上市公司董事會的非公開發(fā)行股票決議確定，并經股東大會批準，認購的股份自發(fā)行結束之日起36個月內不得轉讓：上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人;通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權的投資者;董事會擬引入的境內外戰(zhàn)略投資者。

(4)①發(fā)行時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行公司債券，可以申請一次核準，分期發(fā)行。自證監(jiān)會核準發(fā)行之日起，公司應在6個月內首期發(fā)行。剩余數(shù)量應當在24個月內發(fā)行完畢。本題中，30個月內分3次發(fā)行完畢不符合規(guī)定。

②首期發(fā)行數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，首期發(fā)行數(shù)量應當不少于總發(fā)行數(shù)量的50%，剩余各期的發(fā)行數(shù)量由公司自行確定。本題中首期發(fā)行額為1億元少于50%，故不符合規(guī)定。

③發(fā)行數(shù)額不符合規(guī)定。本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期期末凈資產額的40%。本題中，嘉業(yè)股份公司凈資產額為6億元，發(fā)行債券3億元，超過了40%，故不符合規(guī)定。

(5)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5%后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應當依照前款規(guī)定進行報告和公告，但表決權未恢復的優(yōu)先股不計入持股數(shù)額。本題中，9.10，A公司持有嘉業(yè)股份公司7%的普通股和3%的優(yōu)先股。由于3%的優(yōu)先股不計入持股比例，那么A公司僅增持2%的股份，故無需發(fā)布公告。

4、甲系A公司業(yè)務員，負責A公司與B公司的業(yè)務往來事宜。2014年2月，甲離職，但A公司并未將這一情況通知B公司。2014年3月3日，甲仍以A公司業(yè)務員名義到B公司購貨，并向B公司交付了一張出票人為A公司、金額為30萬元的支票，用于支付貨款，但未在支票上記載收款人名稱。之后，甲提走貨物。后查明，支票上所蓋A公司公章及財務負責人名章均系甲偽造。

B公司于2月20日與公益機構C基金會簽訂書面協(xié)議，約定捐贈30萬元用于救災。3月4日，B公司將支票交付C基金會，但未在支票上作任何記載。

3月5日，C基金會為支付D公司購買救災物品的貨款，將自己記載為收款人后，將支票背書轉讓給D公司。

3月6日，D公司將該支票背書轉讓給向E公司，用于購買生產原料。后發(fā)現(xiàn)，E公司向D公司出售的原料存在嚴重質量問題。

3月10日，E公司將支票背書轉讓給F大學，用于設立獎學金。

3月11日，F(xiàn)大學向支票所記載的付款銀行請求付款時，銀行發(fā)現(xiàn)支票上A公司及其財務負責人的簽章印章系偽造，遂拒絕付款。

F大學先后向D、E公司進行追索，均遭拒絕。后F大學又向C基金會追索，C基金會向F大學承擔票據(jù)責任后，分別向B公司和A公司追索，均遭拒絕。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問題。

(1)D公司是否有權拒絕F大學的追索?并說明理由。

(2)C基金會向F大學承擔票據(jù)責任后，是否有權向B公司進行追索?是否有權要求B公司繼續(xù)履行贈與義務?并分別說明理由。

(3)C基金會是否有權向A公司追索?并說明理由。

(4)C基金會是否有權向甲追索?并說明理由。

【參考答案】

(1)D公司有權拒絕F大學的追索。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務人如果與持票人的前手是票據(jù)行為的直接當事人，并且對其享有基礎關系上的抗辯，那么當持票人乃是無償取得票據(jù)時，票據(jù)債務人有權以該事由對抗持票人。在本題中，E公司交付的貨物存在嚴重的質量問題，D公司有權以此為由對E公司提出抗辯;而F大學無對價取得票據(jù)(該支票用于設立獎學金，屬于捐贈)，D公司有權以對抗E公司的事由，對抗F大學。(P334)

(2)①C基金會無權向B公司進行追索。因為B公司根本未在票據(jù)上簽章，不屬于票據(jù)債務人。

②C基金會有權要求B公司繼續(xù)履行贈與義務。根據(jù)規(guī)定，具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，不得撤銷贈與。在本題中，B公司與C基金會約定捐贈30萬元(而非捐贈支票本身，支票只是該30萬元的支付手段)，該贈與合同又不得撤銷，C基金會未能實際得到票款的，有權要求B公司更換其他支付方式，繼續(xù)履行該贈與合同。(P96)

(3)C基金會無權向A公司追索。根據(jù)規(guī)定，在票據(jù)偽造的情況下，被偽造人不承擔票據(jù)責任。(P328)

【說明】我們認為，票據(jù)關系和票據(jù)基礎關系應當區(qū)分：(1)站在票據(jù)基礎關系(甲無權代理A公司與B公司訂立購貨合同)的角度上，甲的行為構成表見代理，A公司應當向B公司承擔合同責任;(2)站在票據(jù)關系的角度上，甲并未在票據(jù)上表明代理關系并以自己的名義簽章，該支票上出票人簽章直接顯示為A公司的簽章，甲的行為屬于票據(jù)偽造行為，而非票據(jù)代理行為，更談不上表見代理(如果構成票據(jù)的表見代理，甲的行為首先應該能被界定為票據(jù)代理行為，然后才談是否經過被代理人授權、第三人是否有理由相信等問題)。

(4)C基金會無權向甲追索。根據(jù)規(guī)定，偽造人并未以自己名義在票據(jù)上簽章，不承擔票據(jù)責任。(P329)

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