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3.嘉業(yè)股份公司，在上海證券交易所上市，股本總額8億元，凈資產(chǎn)6億元，2014.3.5董事會(huì)對(duì)以下幾種融資方案進(jìn)行討論：

(1)發(fā)行優(yōu)先股方案。具體內(nèi)容如下：a.公開發(fā)行優(yōu)先股3億股，籌資4億元;b.股息率暫定為6%，以后每年根據(jù)市場(chǎng)情況確定股息率;c.若每年有可分配稅后利潤的情況下，必須按約定的股息率向優(yōu)先股股東分配股息;d.未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息，差額部分不予累積;e.優(yōu)先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤分配。

(2)定向增發(fā)方案。具體內(nèi)容如下：非公開發(fā)行普通股2億元，以證券投資基金管理的3只基金、7名自然人和一家境外戰(zhàn)略投資者為對(duì)象(境外戰(zhàn)略投資者將在發(fā)行結(jié)束后報(bào)國務(wù)院相關(guān)部門備案)，境外戰(zhàn)略投資者在發(fā)行結(jié)束之日起12個(gè)月不得轉(zhuǎn)讓。

(3)公司債券發(fā)行方案。具體內(nèi)容如下，發(fā)行債券3億元，期限是5年，利率為5%，自核準(zhǔn)之日起30個(gè)月內(nèi)分3次發(fā)行完畢，首期發(fā)行額為1億元。

董事會(huì)對(duì)三種方案進(jìn)行討論后，認(rèn)為定向增發(fā)方案和公司債券方案有不符合規(guī)定的地方，且不符合公司的實(shí)際情況，所以決定采取優(yōu)先股發(fā)行方案，但對(duì)優(yōu)先股方案中部分不符合規(guī)定的地方進(jìn)行了修改，股東大會(huì)通過后。經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)發(fā)行。

2014.8.25日，A公司發(fā)布公告。稱其已經(jīng)持有嘉業(yè)股份公司5%的股份。并擬繼續(xù)增持。2014.9.10，A公司再次發(fā)布公告稱其又增持了嘉業(yè)公司5%的股份，但由于股價(jià)持續(xù)走高，未來12個(gè)月不再增持。經(jīng)查，8.25，A持有5%的普通股：9.10持有7%的普通股和3%的優(yōu)先股。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問題。

(1)優(yōu)先股發(fā)行方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定?并說明理由。

(2)2014.3.5的定向增發(fā)中，發(fā)行對(duì)象數(shù)量是否符合規(guī)定?并說明理由。

(3)引入境外戰(zhàn)略投資者的審批程序和認(rèn)購股份后限定轉(zhuǎn)讓時(shí)間是否符合規(guī)定?并分別說明理由。

(4)債券發(fā)行方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定?并說明理由。

(5)A公司于9.10發(fā)布公告的行為是否符合規(guī)定?并說明理由。

【參考答案】

(1)

①籌資金額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過公司普通股股份總數(shù)的50%，且籌資金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的50%，已回購、轉(zhuǎn)換的優(yōu)先股不納入計(jì)算。本題中，凈資產(chǎn)為6億元，籌資4億元超過了50%。

②股息率約定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司公開發(fā)行優(yōu)先股的，應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定采取固定股息率。

③約定差額部分不予累積不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行優(yōu)先股的，應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定，未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息的差額部分應(yīng)當(dāng)累積到下一會(huì)計(jì)年度。

④優(yōu)先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤分配不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行優(yōu)先股的，應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定，優(yōu)先股股東按照約定的股息率分配股息后，不再同普通股股東一起參加剩余利潤分配。

(2)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，非公開發(fā)行股票的發(fā)行對(duì)象不超過10名。其中證券投資基金管理公司以其管理的2只以上的基金認(rèn)購的，視為1個(gè)發(fā)行對(duì)象。本題中，發(fā)行對(duì)象為9名。

(3)①引入境外戰(zhàn)略投資者的審批程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行對(duì)象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)。(P212)

②認(rèn)股股份后限制轉(zhuǎn)讓時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行對(duì)象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對(duì)象及其認(rèn)購價(jià)格或者定價(jià)原則應(yīng)當(dāng)由上市公司董事會(huì)的非公開發(fā)行股票決議確定，并經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，認(rèn)購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人;通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得上市公司實(shí)際控制權(quán)的投資者;董事會(huì)擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。

(4)①發(fā)行時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行公司債券，可以申請(qǐng)一次核準(zhǔn)，分期發(fā)行。自證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)發(fā)行之日起，公司應(yīng)在6個(gè)月內(nèi)首期發(fā)行。剩余數(shù)量應(yīng)當(dāng)在24個(gè)月內(nèi)發(fā)行完畢。本題中，30個(gè)月內(nèi)分3次發(fā)行完畢不符合規(guī)定。

②首期發(fā)行數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，首期發(fā)行數(shù)量應(yīng)當(dāng)不少于總發(fā)行數(shù)量的50%，剩余各期的發(fā)行數(shù)量由公司自行確定。本題中首期發(fā)行額為1億元少于50%，故不符合規(guī)定。

③發(fā)行數(shù)額不符合規(guī)定。本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過最近一期期末凈資產(chǎn)額的40%。本題中，嘉業(yè)股份公司凈資產(chǎn)額為6億元，發(fā)行債券3億元，超過了40%，故不符合規(guī)定。

(5)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告，但表決權(quán)未恢復(fù)的優(yōu)先股不計(jì)入持股數(shù)額。本題中，9.10，A公司持有嘉業(yè)股份公司7%的普通股和3%的優(yōu)先股。由于3%的優(yōu)先股不計(jì)入持股比例，那么A公司僅增持2%的股份，故無需發(fā)布公告。

4、甲系A(chǔ)公司業(yè)務(wù)員，負(fù)責(zé)A公司與B公司的業(yè)務(wù)往來事宜。2014年2月，甲離職，但A公司并未將這一情況通知B公司。2014年3月3日，甲仍以A公司業(yè)務(wù)員名義到B公司購貨，并向B公司交付了一張出票人為A公司、金額為30萬元的支票，用于支付貨款，但未在支票上記載收款人名稱。之后，甲提走貨物。后查明，支票上所蓋A公司公章及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人名章均系甲偽造。

B公司于2月20日與公益機(jī)構(gòu)C基金會(huì)簽訂書面協(xié)議，約定捐贈(zèng)30萬元用于救災(zāi)。3月4日，B公司將支票交付C基金會(huì)，但未在支票上作任何記載。

3月5日，C基金會(huì)為支付D公司購買救災(zāi)物品的貨款，將自己記載為收款人后，將支票背書轉(zhuǎn)讓給D公司。

3月6日，D公司將該支票背書轉(zhuǎn)讓給向E公司，用于購買生產(chǎn)原料。后發(fā)現(xiàn)，E公司向D公司出售的原料存在嚴(yán)重質(zhì)量問題。

3月10日，E公司將支票背書轉(zhuǎn)讓給F大學(xué)，用于設(shè)立獎(jiǎng)學(xué)金。

3月11日，F(xiàn)大學(xué)向支票所記載的付款銀行請(qǐng)求付款時(shí)，銀行發(fā)現(xiàn)支票上A公司及其財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的簽章印章系偽造，遂拒絕付款。

F大學(xué)先后向D、E公司進(jìn)行追索，均遭拒絕。后F大學(xué)又向C基金會(huì)追索，C基金會(huì)向F大學(xué)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任后，分別向B公司和A公司追索，均遭拒絕。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問題。

(1)D公司是否有權(quán)拒絕F大學(xué)的追索?并說明理由。

(2)C基金會(huì)向F大學(xué)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任后，是否有權(quán)向B公司進(jìn)行追索?是否有權(quán)要求B公司繼續(xù)履行贈(zèng)與義務(wù)?并分別說明理由。

(3)C基金會(huì)是否有權(quán)向A公司追索?并說明理由。

(4)C基金會(huì)是否有權(quán)向甲追索?并說明理由。

【參考答案】

(1)D公司有權(quán)拒絕F大學(xué)的追索。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人如果與持票人的前手是票據(jù)行為的直接當(dāng)事人，并且對(duì)其享有基礎(chǔ)關(guān)系上的抗辯，那么當(dāng)持票人乃是無償取得票據(jù)時(shí)，票據(jù)債務(wù)人有權(quán)以該事由對(duì)抗持票人。在本題中，E公司交付的貨物存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題，D公司有權(quán)以此為由對(duì)E公司提出抗辯;而F大學(xué)無對(duì)價(jià)取得票據(jù)(該支票用于設(shè)立獎(jiǎng)學(xué)金，屬于捐贈(zèng))，D公司有權(quán)以對(duì)抗E公司的事由，對(duì)抗F大學(xué)。(P334)

(2)①C基金會(huì)無權(quán)向B公司進(jìn)行追索。因?yàn)锽公司根本未在票據(jù)上簽章，不屬于票據(jù)債務(wù)人。

②C基金會(huì)有權(quán)要求B公司繼續(xù)履行贈(zèng)與義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不得撤銷贈(zèng)與。在本題中，B公司與C基金會(huì)約定捐贈(zèng)30萬元(而非捐贈(zèng)支票本身，支票只是該30萬元的支付手段)，該贈(zèng)與合同又不得撤銷，C基金會(huì)未能實(shí)際得到票款的，有權(quán)要求B公司更換其他支付方式，繼續(xù)履行該贈(zèng)與合同。(P96)

(3)C基金會(huì)無權(quán)向A公司追索。根據(jù)規(guī)定，在票據(jù)偽造的情況下，被偽造人不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。(P328)

【說明】我們認(rèn)為，票據(jù)關(guān)系和票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系應(yīng)當(dāng)區(qū)分：(1)站在票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系(甲無權(quán)代理A公司與B公司訂立購貨合同)的角度上，甲的行為構(gòu)成表見代理，A公司應(yīng)當(dāng)向B公司承擔(dān)合同責(zé)任;(2)站在票據(jù)關(guān)系的角度上，甲并未在票據(jù)上表明代理關(guān)系并以自己的名義簽章，該支票上出票人簽章直接顯示為A公司的簽章，甲的行為屬于票據(jù)偽造行為，而非票據(jù)代理行為，更談不上表見代理(如果構(gòu)成票據(jù)的表見代理，甲的行為首先應(yīng)該能被界定為票據(jù)代理行為，然后才談是否經(jīng)過被代理人授權(quán)、第三人是否有理由相信等問題)。

(4)C基金會(huì)無權(quán)向甲追索。根據(jù)規(guī)定，偽造人并未以自己名義在票據(jù)上簽章，不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。(P329)

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