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CPA題庫——《經(jīng)濟(jì)法》案例分析題<上>

1.甲企業(yè)投資基建項目，向乙銀行貸款3000萬元。甲企業(yè)與乙銀行簽訂抵押合同，以10臺自動機(jī)床作為抵押，但未辦理抵押登記。同時丙公司為甲企業(yè)提供連帶責(zé)任擔(dān)保，簽訂保證合同，但未明確抵押保證順序。因發(fā)生自然災(zāi)害，甲企業(yè)10臺自動機(jī)床中9臺損毀，只有1臺完好。乙銀行要求甲企業(yè)以自有土地建設(shè)用地的使用權(quán)作為抵押，并在抵押合同中明確“若甲企業(yè)到期未還款，土地建設(shè)用地使用權(quán)歸乙銀行所有。”甲企業(yè)為了籌資，將抵押的1臺機(jī)床進(jìn)行出售。與不知情的A企業(yè)簽訂了買賣合同，A企業(yè)在簽訂合同次日起支付了款項，并計劃10天提貨;后來甲企業(yè)又將抵押的1臺機(jī)床賣給不知情的B企業(yè)，又與B企業(yè)簽訂了買賣合同，B企業(yè)簽訂合同當(dāng)日將機(jī)床提走，并計劃于月底支付貨款。A企業(yè)按計劃提貨時，發(fā)現(xiàn)機(jī)床已被B企業(yè)提走。A企業(yè)以機(jī)床所有權(quán)歸自己所有要求B企業(yè)歸還。

(1)抵押合同中“若甲企業(yè)到期未還款，土地建設(shè)用地使用權(quán)歸乙銀行所有”是否有效?請說明理由。

(2)甲企業(yè)與A、B企業(yè)簽訂的買賣合同是否有效?請各自說明理由。

(3)貸款到期后，乙銀行能否要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任?請說明理由。

(4)A企業(yè)以機(jī)床所有權(quán)歸自己所有要求B企業(yè)歸還是否合法?請說明理由。

【參考答案及解析】

(1)無效。根據(jù)物權(quán)法的相關(guān)規(guī)定，訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。所以本案中，該條款屬流押合同，無效。

(2)均有效。一個物上可存在多個債權(quán)，所以甲和A、B的合同都有效。

(3)不能?！段餀?quán)法》規(guī)定，被擔(dān)保債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人規(guī)定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，如果是債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。保證在物的擔(dān)保不足清償時承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。所以乙銀行應(yīng)當(dāng)現(xiàn)就甲的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。

(4)不合法?！顿I賣合同解釋》規(guī)定，在普通動產(chǎn)情形，如果出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，在買賣合同具有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：(1)先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持：(2)均未受領(lǐng)交付，先行交付價款的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;(3)均未受領(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。本案中，B受領(lǐng)在先，A無權(quán)請求返還標(biāo)的物。

2.甲、乙、丙、丁出資成立某留學(xué)服務(wù)公司，甲乙丙丁的出資比例為35%、30%、20%、15%。公司不設(shè)立董事會，由甲股東任執(zhí)行董事，并擔(dān)任公司法定代表，不設(shè)監(jiān)事會，丙股東擔(dān)任監(jiān)事。公司成立期間發(fā)生以下事項：

(1)年底，乙股東提出，甲股東因出國留學(xué)多年，對公司經(jīng)營活動有很大幫助，建議年度分配利潤時按照甲50%、乙25%、丙15%、丁10%的比例進(jìn)行分配。在召開股東大會時，除股東丁外，其余股東表示同意。

(2)乙股東按照貸款購車，經(jīng)銷商要求乙股東提供擔(dān)保。乙股東與甲股東商量后決定以公司名義提供擔(dān)保并以公司名義簽訂了擔(dān)保合同。事后，乙股東將該事項告訴丙股東，丙表示同意，又將事項告訴丁股東，丁股東表示發(fā)對。

(3)因多年未分配利潤，丁股東要求查閱公司會計賬簿。公司同意丁査閱，但丁要求復(fù)印部分會計賬簿內(nèi)容時遭到公司拒絕。

(4)丁股東想將自己股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，丙股東有意購買，但因價格高未達(dá)成一致意見。甲股東以丁轉(zhuǎn)讓股權(quán)未經(jīng)股東過半數(shù)同意為由不準(zhǔn)丁股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

(5)甲股東編寫出版一本《留學(xué)服務(wù)指南》一書，并以公司名義購買了3000本。丁股東認(rèn)為甲股東的行為對企業(yè)不忠實，損害公司的利益。

(6)丁股東告訴監(jiān)事丙，要求以甲股東損害公司利益為由向法院提起訴訟，并要求甲股東賠償公司損失。但監(jiān)事丙未予以理會，后丁股東以自己名義向法院提起訴訟。

回答下列問題：

(1)公司分配利潤的事項是否合法，請說明理由。

(2)公司為乙股東提供擔(dān)保的事項是否合法，請說明理由。

(3)丁股東要求復(fù)印會計賬簿部分遭到公司拒絕是否合法，請說明理由。

(4)甲股東以未經(jīng)半數(shù)股東同意不準(zhǔn)丁轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否合法，請說明理由。

(5)丁認(rèn)為甲的行為是對公司的不忠實是否正確，請說明理由。

(6)丁股東起訴甲股東的程序是否合法，請說明理由。

【參考答案及解析】

(1)不合法。根據(jù)《公司法》第三十五條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利，但全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。所以，如果要調(diào)整分取紅利的比例，則需要全體股東同意。

(2)不合法。根據(jù)《公司法》第十六條的規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或股東大會決議。本案中，該公司并未按法定程序表決。

(3)合法。根據(jù)《公司法》第三十四條的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東有權(quán)査閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求査閱公司會計賬簿。所以股東是不能要求復(fù)制會計賬簿的。公司的拒絕合法。

(4)不合法。根據(jù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東之間只要協(xié)商一致，即可轉(zhuǎn)讓。

(5)正確。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得有下列行為“……違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會的同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易……”。本案中，甲的行為違背了對公司的忠實義務(wù)。

(6)合法。根據(jù)公司的規(guī)定，監(jiān)事拒絕提起訴訟或者自收到請求之日其30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,有限責(zé)任公司的股東有權(quán)為了公司的利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

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