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澤稷CPA——《經(jīng)濟(jì)法》簡(jiǎn)答題講解<一>

(一)

A公司是一家擁有200多名職工的中型企業(yè)。自2015年年底開(kāi)始，A公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)停滯，無(wú)力償還銀行貸款本息，并持續(xù)拖欠職工工資，2017年1月，A公司20名職工聯(lián)名向人民法院提出對(duì)A公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，人民法院認(rèn)為該20名職工無(wú)破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)，做出不予受理的裁定。2017年2月，A公司的債權(quán)人B銀行向人民法院申請(qǐng)A公司破產(chǎn)，A公司提出異議稱(chēng)，A公司賬面資產(chǎn)總額超過(guò)負(fù)債總額，并未喪失清償能力。在此情形下，人民法院召集A公司和B銀行代表磋商償還貸款事宜，但A公司堅(jiān)持要求B銀行再給其半年還款緩沖期，爭(zhēng)取恢復(fù)生產(chǎn)，收回貸款后再清償貸款，B銀行則要求A公司立即清償債務(wù)，雙方談判破裂。人民法院認(rèn)為，A公司的抗辯異議不成立，于5日后做出受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定，并指定了破產(chǎn)管理人。在管理人接管A公司、清理財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)期間，發(fā)生如下事項(xiàng)：

(1)C公司欠A公司的20萬(wàn)元貸款到期，C公司經(jīng)理在得知A公司進(jìn)入破產(chǎn)程序的情況下，因被A公司經(jīng)理收買(mǎi)，直接將貸款交付A公司財(cái)務(wù)人員。A公司財(cái)務(wù)人員收到貸款后，迅速轉(zhuǎn)交給A公司的股東。

(2)A公司未經(jīng)管理人同意，擅自向其債權(quán)人D公司清償10萬(wàn)元債務(wù)，A公司此前為擔(dān)保該筆債務(wù)而以市值50萬(wàn)元的機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押，也因此解除。管理人清理債權(quán)債務(wù)時(shí)還發(fā)現(xiàn)，A公司的部分財(cái)產(chǎn)已在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前發(fā)生的多宗民事訴訟案件中被人民法院采取保全措施或者已進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行程序。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題。

(1)人民法院認(rèn)為A公司20名職工無(wú)破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)，是否符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(2)人民法院駁回A公司的抗辯異議，是否符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(3)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，C公司向A公司財(cái)務(wù)人員交付20萬(wàn)元貸款的行為是否產(chǎn)生債務(wù)清償效果?并說(shuō)明理由。

(4)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，A公司向D公司的清償行為是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效?并說(shuō)明理由。

(5)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，A公司破產(chǎn)申請(qǐng)受理前人民法院對(duì)其部分財(cái)產(chǎn)所采取的保全措施以及強(qiáng)制執(zhí)行程序，應(yīng)如何處理?

【參考答案】

(1)人民法院認(rèn)為A公司20名職工無(wú)破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工提出破產(chǎn)申請(qǐng)應(yīng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工會(huì)議多數(shù)決議通過(guò)。

(2)人民法院駁回A公司的抗辯異議符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人以其具有清償能力或資產(chǎn)超過(guò)負(fù)債為由提出抗辯異議，但又不能立即清償債務(wù)或與債權(quán)人達(dá)成和解的，其異議不能成立。

(3)C公司向A公司財(cái)務(wù)人員交付20萬(wàn)元貸款的行為不產(chǎn)生債務(wù)清償?shù)男Ч８鶕?jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)，如其故意違反法律規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。

(4)A公司向D公司的清償行為不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無(wú)效;但是，債務(wù)人以其財(cái)產(chǎn)向債權(quán)人提供物權(quán)擔(dān)保的，其在擔(dān)保物市場(chǎng)價(jià)值內(nèi)向債權(quán)人所作的債務(wù)清償，不受上述規(guī)定限制。

(5)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。

(二)

甲股份有限公司(簡(jiǎn)稱(chēng)“甲公司”)于2015年3月1日在深圳證券交易所(簡(jiǎn)稱(chēng)“深交所”)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市(簡(jiǎn)稱(chēng)“IPO”)，2016年1月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)(簡(jiǎn)稱(chēng)“證監(jiān)會(huì)”)接到舉報(bào)稱(chēng)，甲公司的招股說(shuō)明書(shū)中有財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)造假行為。證監(jiān)會(huì)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在甲公司IPO過(guò)程中，為減少應(yīng)收賬款余額，總會(huì)計(jì)師趙某經(jīng)請(qǐng)示董事長(zhǎng)錢(qián)某同意后，令公司財(cái)務(wù)人員通過(guò)外部借款、使用自由資金或偽造銀行單據(jù)等手段，制造收回應(yīng)收賬款的假象。截至2014年12月31日，甲公司通過(guò)上述方法虛減應(yīng)收賬款3、5億元。證監(jiān)會(huì)調(diào)查還發(fā)現(xiàn)：2015年12月，甲公司持股90%的子公司乙有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱(chēng)“乙公司”)的總經(jīng)理孫某，向公安機(jī)關(guān)投案自首，交代了其本人擅自挪用乙公司貸款5600萬(wàn)元用于個(gè)人期貨交易和償還個(gè)人債務(wù)，導(dǎo)致5000萬(wàn)元無(wú)法歸還的違法事實(shí)。孫某的違法行為造成乙公司巨額損失。公安機(jī)關(guān)立案后，將案情通報(bào)甲公司董事長(zhǎng)錢(qián)某，由于乙公司是甲公司的主要利潤(rùn)來(lái)源之一，故甲公司利潤(rùn)也因此遭受巨大減損。董事長(zhǎng)錢(qián)某，要求甲公司和乙公司的知情人員對(duì)孫某挪用公司資金案的情況嚴(yán)格保密。2016年1月，在未對(duì)孫某造成的巨額損失做賬務(wù)處理的情況下(如果對(duì)該損失做賬務(wù)處理，乙公司2015年底累計(jì)未分配利潤(rùn)應(yīng)為負(fù)數(shù))，乙公司股東會(huì)會(huì)議通過(guò)了2015年年度利潤(rùn)分配決議，向甲公司和另一股東丙公司分別派發(fā)股利4500萬(wàn)元和500萬(wàn)元。2016年3月，甲公司收到乙公司支付的2015年度股利4500萬(wàn)元。2016年7月1日，證監(jiān)會(huì)認(rèn)定：甲公司制造應(yīng)收賬款回收假象，在IPO申請(qǐng)文件中提供虛假財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，構(gòu)成欺詐發(fā)行;甲公司未及時(shí)披露乙公司總經(jīng)理孫某挪用公款一案的相關(guān)信息，構(gòu)成上市后在信息披露文件中遺漏重大事項(xiàng)。為此，證監(jiān)會(huì)決定對(duì)甲公司以及包括董事長(zhǎng)錢(qián)某在內(nèi)的7名董事、3名監(jiān)事、總經(jīng)理李某、總會(huì)計(jì)師趙某、甲公司保薦人等作出行政處罰。

甲公司獨(dú)立董事王某對(duì)證監(jiān)會(huì)的處罰不服，提出行政復(fù)議申請(qǐng)，理由是：本人并不了解會(huì)計(jì)知識(shí)，無(wú)法發(fā)現(xiàn)財(cái)務(wù)造假。同年7月3日，深交所決定暫停甲公司股票上市。同年7月12日，由于乙公司不能清償其對(duì)丁銀行的到期債務(wù)，丁銀行向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求人民法院認(rèn)定甲公司通過(guò)違規(guī)分紅抽逃出資，判令甲公司在4500萬(wàn)元本息范圍內(nèi)對(duì)乙公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。同年7月15日，已連續(xù)7個(gè)月持有甲公司1、01%股份的股東周某，直接以自己的名義，對(duì)包括董事長(zhǎng)錢(qián)某在內(nèi)的7名董事提起訴訟，請(qǐng)求法院判令7名被告賠償甲公司因繳納證監(jiān)會(huì)罰款而產(chǎn)生的500萬(wàn)元損失。2017年4月15日，深交所作出終止甲公司股票上市的決定

。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題。

(1)甲公司應(yīng)否對(duì)乙公司總經(jīng)理孫某挪用公款事件履行信息披露義務(wù)?并說(shuō)明理由。

(2)甲公司獨(dú)立董事王某的行政復(fù)議申請(qǐng)理由是否成立?并說(shuō)明理由。

(3)深交所決定暫停甲公司股票上市是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(4)丁銀行請(qǐng)求人民法院認(rèn)定甲公司抽逃出資，判令甲公司在4500萬(wàn)元本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，人民法院是否應(yīng)予支持?并說(shuō)明理由。

(5)對(duì)于周某直接以自己名義提起的訴訟，人民法院應(yīng)否受理?并說(shuō)明理由。

(6)深交所對(duì)甲公司作出終止股票上市決定，是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說(shuō)明理由。

【答案】

(1)甲公司應(yīng)履行信息披露義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，上市公司控股子公司發(fā)生重大事件(包括但不限于：公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員涉嫌違法違紀(jì)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查或者采取強(qiáng)制措施)，可能對(duì)上市公司證券及其衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的，上市公司應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)。

(2)王某的行政復(fù)議申請(qǐng)理由不成立。根據(jù)規(guī)定，能力不足、無(wú)相關(guān)職業(yè)背景不得單獨(dú)作為不予處罰情形認(rèn)定。

(3)暫停甲公司股票上市合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司因欺詐發(fā)行或者重大信息披露違法行為，受到證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者已涉嫌犯罪被移送公安機(jī)關(guān)的，證券交易所應(yīng)當(dāng)依法作出暫停其股票上市交易的決定。

(4)人民法院應(yīng)予支持。根據(jù)規(guī)定，公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。(P159)

(5)人民法院不應(yīng)受理。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級(jí)管理人員侵犯公司利益，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書(shū)面請(qǐng)求“監(jiān)事會(huì)”向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會(huì)收到股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題中，周某應(yīng)先書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)，不能直接提起訴訟。

(6)終止股票上市決定符合規(guī)定。上市公司因欺詐發(fā)行或者重大信息披露違法行為，受到證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者已涉嫌犯罪被移送公安機(jī)關(guān)而暫停上市后，在證監(jiān)會(huì)作出行政處罰決定或者移送決定之日起1年內(nèi)，證券交易所應(yīng)當(dāng)作出終止其股票上市交易的決定。

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